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耐为鬼薪未断,以当刑隶臣及完城旦诬告人,是谓‘当刑鬼薪’。”《汉书·惠帝纪》“上斗极星辰帖吧造以上及内外公孙耳孙有罪当刑及当为城旦舂者,皆耐为鬼薪白粲。”应劭注曰“取薪给宗庙为鬼薪,坐择米使正白为白粲,皆三岁刑也。”
司寇。《汉旧仪》“罪为司寇,司寇男备守,女为作如司寇,皆作二岁。”司,同伺,就是被派往边地服劳役,并用以防御外寇,故名司寇。候。秦简《秦律杂抄》“当除弟子籍不得,置任不审,皆耐为候。”
“耐为候”即被发往边地充当斥候。候是秦代刑罚,汉代与此相类似的是“罚作”、“复作”。《史记·冯唐列传》“云中守魏尚坐上功首虏差六级,陛下下之吏,削其爵,罚作之。”《汉书·宣帝纪》“使女徒复作。”《汉旧仪》“男为戍罚作,女为复作,皆一岁。”复作实际起初不限于女徒。如元狩元年(公元前22年),平侯遂坐知人盗官母马,为臧,会赦,复作。后来才演变为针对女徒的刑种。
汉代徒刑,二至四岁的统称为耐罪,意为不亏形体,犹堪其事,故谓之耐罪。据《后汉书·陈宠传》载“今律令耐罪千六百九十八。”说明汉代有关耐罪的律令是十分繁密的。
籍没籍没又称记·商君列传》“事末利及怠而贫者,举以为4《汉书·刑法志》。
据《汉书·王子侯表》。
收孥。”《索隐》“收录其妻子,没为官奴婢。”秦简《法律答问》“隶臣将城旦,亡之,完为城旦,收其外妻律规定,罪人的妻子“没为官奴婢黥面”2。《吕氏春秋,开春论》注引汉律“律坐父兄投入为奴。”由于籍没刑的存在,因而造成秦汉时期官奴婢为数众多的状况。
迁刑和徙边迁刑,见于秦简和史籍,是秦广泛使用的一种刑罚。“百姓不当老,至老时不用请,敢为诈伪者,伍人,户一盾,皆迁之。”3秦始皇八年(公元前239年),长安君反,死屯留。军吏皆斩死,“迁其民于临洮”4。迁刑,汉代称徙边。明帝永平八年(公元5年),“诏三公募郡国中都官死罪系囚,减死一等,勿笞,诣度辽将军营,屯朔方、五原之边县。”章帝建初七年(公元82年),“诏天下系囚减死一等,勿笞,诣边戌,妻子随,占著所在。”2以后和帝、安帝、桓帝时皆有徙边之令。
迁刑和徙边都是流放到边疆去。但秦的迁刑在刑罚等级上较徒刑城旦为轻,而汉代的徙边为减死一等的重刑。
罚金罚金多半适用于对封建统治者危害不严重的杂犯轻罪,秦代称赀赎,汉代始称罚金。据《说文》“赀,小罚以财自赎也。”秦律赀刑包括“赀甲”、“赀盾”、“赀布”等等,多用实物偿付。汉代罚金用金属货币偿付。如“三人以上无故群饮,罚金四两”;“跸先至而犯者,罚金四两”3;“诸侯在国,名田他县,罚金二两”4。
2据《三国志·魏志·毛玠传》。
3《秦律杂抄》。
4《史记·秦始皇本纪》。
《后汉书·明帝纪》。
2《后汉书·章帝纪》。
3《汉书·文帝纪》注。
4《汉书·哀帝纪》注。
第四节秦汉的司法制度司法组织秦汉朝廷设有廷尉。所谓“廷,平也。治狱贵平,故以为号。”5廷尉是主管刑狱的最高长官,其下设有正、左右监、左右平等属官,主要任务是负责诏狱,即皇帝交办的案件;审理地方移送审判和复核的重大疑难案件。但不管什么案件,也不管廷尉的审理结论如何,皇帝都有最后的裁夺权。汉成帝时于尚书中“又置三公曹,主断狱”,也握有一定的司法权。遇有重大疑难案件,其他高级官员也参与审判,叫作“杂治”。
秦汉的地方司法机关,系由地方行政长官郡守、县令兼理。守、令均有佐吏在郡为决曹掾,在县为丞,都是专职狱吏。县以下啬夫和游徼等乡官也负有维持治安、逮捕罪犯等职责。
诉讼制度秦代的诉讼形式,大致可分为自诉和公诉两种。自诉即案件的当事人直接向官府告发,“辞者辞廷”。公诉即官吏代表封建官府纠举犯罪。在秦的诉讼活动中,大量的是公诉案件。
汉代的诉讼形式明确地分为“告”和“劾”两种。告是当事人直接向司法机关提起诉讼,相当于自诉。劾是指官吏纠举犯罪者,类似于公诉。
审判制度据秦简《封诊式》所举案例,秦代从立案开始,经调查、勘验、查封、审判,直到判决,都有严格的规定,如“治狱,能以书从(读为踪)迹其言,毋笞掠而得人情为上;笞掠为下,有恐为败。”要求在审讯中耐心听取各方面意见,“尽其言而书之”,“诘之极而数訑,更言不服,其律当笞掠者,乃笞掠”。不采取拷打逼供的下策,只有当讯问到犯人理屈辞穷,仍然翻改口供或进行欺骗、拒不服罪的时候,才依法施行拷打。这些规定反映了秦代依法判案的精神。它比起一味地刑讯逼供信,有值得肯定之处。但以官吏主观地踪迹其言于前,又以笞掠施之于后,也反映了封建司法制度专横擅断的基本特点。
汉代的审讯过程叫“鞠狱”。司法机关审讯犯人,虽然也注重证据,但主要以口供作为判决的依据,因此广泛采用刑讯逼供的方法,强迫犯人招供。“捶楚之下,何求而不得。”因此造成了众多的冤狱。
关于判决,即“断狱”。秦汉两代的统治者都要求治狱吏及时处理案件,作出判决,严禁拖延。所作判决,要符合法律规定,不得故纵、故不直(即重罪轻判或轻罪重判),违者要依法惩处。但在封建司法制度下,皇帝可以随时改变律文,贵族官吏可以凭借权势干预司法过程,是很难做到及时而公5《汉书·百官公卿表》颜师古注。
《法律答问》。
《汉书·路温舒传》正的。
图版目次一、牛耕画像石(拓片)东汉陕西米脂出土二、收获画像石(拓片)东汉四川成都出土三、纺织·铜贮贝器盖饰西汉云南晋宁石寨山二十号墓出土四、帛画(局部)西汉长沙马王堆一号汉墓出土五、锦绣西汉长沙马王堆一号汉墓出土六、地毯东汉新疆民丰县尼雅出土七、人兽葡萄纹罽东汉新疆民丰县尼雅出土八、蜡染棉布东汉新疆民丰县尼雅出土九、彩绘陶盘西汉河北满城汉墓出土十、云纹漆奁纹饰西汉长沙马王堆一号汉墓出土十一、秦始皇陵·兵马俑前锋队列秦陕西西安出土十二、秦始皇陵·兵马俑个体像秦陕西西安出土秦始皇陵·铜车马秦陕西西安出土以上图版共十二幅。图版一、九,选自《文化大革命期间出土文物》第一辑。图版二,选自《新中国出土文物》。图版三,选自《中华人民共和国出土文物展览展品选集》。图版四、五,选自《长沙马王堆一号汉墓发掘报告》。图版六、七、八,选自《新疆出土文物》。图版十,选自《汉代漆器艺术》。图版十一、十二,“铜车马”选自《秦兵马俑》,其余均选自《秦始皇陵兵马俑》。